特邀嘉賓
俞季鋒 寧夏回族自治區(qū)紀(jì)委監(jiān)委第八審查調(diào)查室副主任
紀(jì)世東 寧夏回族自治區(qū)紀(jì)委監(jiān)委案件審理室副主任
趙蕾 固原市人民檢察院第三檢察部主任
馬亞妮 固原市中級人民法院刑二庭庭長
編者按
本案中，張宏年退休后承諾幫助張某某公司承攬工程，并向公職人員王某某打招呼請求關(guān)照張某某公司，收受張某某所送36萬元，后因王某某未提供幫助，張宏年退還36萬元，為何認(rèn)定其構(gòu)成利用影響力受賄罪？辯護(hù)人提出，張宏年以受賄所得80萬元購買的房產(chǎn)增益不確定，僅追繳80萬元犯罪所得即可，如何看待該辯護(hù)意見？我們特邀相關(guān)單位工作人員予以解析。
基本案情
張宏年，男，2001年6月加入中國共產(chǎn)黨。曾任寧夏回族自治區(qū)經(jīng)濟(jì)委員會(huì)辦公室主任，中衛(wèi)市副市長，寧夏回族自治區(qū)經(jīng)濟(jì)和信息化委員會(huì)黨組成員、副主任，寧夏回族自治區(qū)工業(yè)和信息化廳黨組成員、副廳長、一級巡視員等職。2020年9月退休。
違反廉潔紀(jì)律。2020年10月，張宏年在退休后向原管理和服務(wù)對象寧夏某公司總經(jīng)理胡某某打招呼，讓其兒媳霍某到該公司上班。2021年3月至2023年6月，霍某在該公司長期掛名領(lǐng)薪共計(jì)19.8萬余元人民幣（幣種下同），張宏年知情后未予糾正。
受賄罪。2008年3月至2020年4月，張宏年利用職務(wù)上的便利，為多個(gè)單位和個(gè)人在承攬工程、申報(bào)企業(yè)項(xiàng)目補(bǔ)貼等方面謀取利益，先后收受上述單位和個(gè)人所送財(cái)物折合共計(jì)620.8萬余元。
其中，2013年至2015年，張宏年利用擔(dān)任寧夏回族自治區(qū)經(jīng)濟(jì)和信息化委員會(huì)黨組成員、副主任職務(wù)上的便利，為甲公司在項(xiàng)目變更審批、申報(bào)專項(xiàng)補(bǔ)助資金方面提供幫助。2013年至2018年，張宏年收受該公司董事長房某某所送現(xiàn)金共計(jì)140萬元。張宏年將其中80萬元用于購買銀川市某房屋。
利用影響力受賄罪。2021年5月至2023年11月，張宏年退休后接受多個(gè)單位和個(gè)人請托，利用原職權(quán)和地位形成的便利條件，通過向其他國家工作人員打招呼的方式，為上述單位和個(gè)人在申報(bào)項(xiàng)目補(bǔ)助資金、職務(wù)晉升等方面謀取不正當(dāng)利益，先后收受上述單位、個(gè)人所送錢款共計(jì)93萬元。
其中，2022年7月，張宏年在退休后接受乙公司總經(jīng)理張某某請托，承諾為乙公司在承攬鹽池縣某生態(tài)修復(fù)工程事項(xiàng)上提供幫助，后張宏年利用曾擔(dān)任寧夏回族自治區(qū)工業(yè)和信息化廳黨組成員、副廳長職權(quán)或者地位形成的便利條件，向鹽池縣某公職人員王某某打招呼，請其對乙公司中標(biāo)相關(guān)工程項(xiàng)目給予關(guān)照。張宏年收受張某某所送現(xiàn)金36萬元。因王某某未提供幫助。一周后，張某某認(rèn)為中標(biāo)無望要求退還錢款，張宏年將36萬元予以退還。
查處過程
【立案審查調(diào)查】2023年3月2日，寧夏回族自治區(qū)紀(jì)委監(jiān)委對張宏年涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問題立案審查調(diào)查并采取留置措施；同年4月26日，對其延長留置時(shí)間三個(gè)月。
【移送審查起訴】2023年9月1日，寧夏回族自治區(qū)監(jiān)委將張宏年涉嫌受賄罪、利用影響力受賄罪一案移送寧夏回族自治區(qū)人民檢察院依法審查起訴。寧夏回族自治區(qū)人民檢察院指定固原市人民檢察院審查起訴。
【黨紀(jì)政務(wù)處分】2023年9月8日，經(jīng)寧夏回族自治區(qū)紀(jì)委常委會(huì)會(huì)議研究并報(bào)自治區(qū)黨委批準(zhǔn)，決定給予張宏年開除黨籍處分；由寧夏回族自治區(qū)監(jiān)委取消其退休待遇。
【提起公訴】2023年10月12日，固原市人民檢察院以張宏年涉嫌受賄罪、利用影響力受賄罪向固原市中級人民法院提起公訴。
【一審判決】2023年12月15日，固原市中級人民法院判決張宏年犯受賄罪，判處有期徒刑十年，并處罰金六十萬元；犯利用影響力受賄罪，判處有期徒刑二年，并處罰金十萬元；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十年六個(gè)月，并處罰金七十萬元。判決現(xiàn)已生效。
2020年10月，張宏年在退休后向胡某某打招呼，安排親屬霍某到其公司上班，后霍某在該公司長期掛名領(lǐng)薪共計(jì)19.8萬余元，張宏年對此知情后未予糾正。上述行為如何定性？
俞季鋒：黨員領(lǐng)導(dǎo)干部無論退休與否，都應(yīng)該嚴(yán)格遵守黨規(guī)黨紀(jì)，勿觸紀(jì)法紅線。本案中，寧夏某公司經(jīng)寧夏回族自治區(qū)工業(yè)和信息化廳招商引資到銀川，雙方具有業(yè)務(wù)往來。張宏年曾任寧夏回族自治區(qū)工業(yè)和信息化廳黨組書記、副廳長，分管招商引資等工作，該公司系其管理和服務(wù)對象。2020年10月張宏年在退休后，要求該公司總經(jīng)理胡某某安排其兒媳霍某到該公司工作，胡某某考慮到張宏年雖然退休，但在原單位仍具有一定影響力，便于其和工信廳等政府部門打交道，遂同意霍某到其公司上班，霍某在該公司工作一段時(shí)間后，2021年3月至2023年6月未實(shí)際工作而領(lǐng)取薪酬共計(jì)19.8萬余元，張宏年知情后未予以糾正。
張宏年雖已退休，但仍具有黨員身份，特別是曾擔(dān)任過領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，在當(dāng)?shù)厝跃哂幸欢ǖ挠绊懥?，更?yīng)帶頭嚴(yán)于律己，嚴(yán)格遵守黨的紀(jì)律，其安排親屬到私營企業(yè)工作，并默許親屬掛名領(lǐng)薪，上述行為已構(gòu)成違反廉潔紀(jì)律。同時(shí)，鑒于張宏年已經(jīng)退休，不再具有公職人員身份，參照中央紀(jì)委國家監(jiān)委2021年指導(dǎo)性案例第4號(hào)“張某退休后違規(guī)接受宴請案”的相關(guān)指導(dǎo)精神，可適用2018年《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第一百一十一條（廉潔紀(jì)律兜底條款）予以定性處理。
在定性時(shí)，還有意見提出張宏年上述行為涉嫌受賄罪，經(jīng)分析研討，我們未采納該觀點(diǎn)。受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》關(guān)于特定關(guān)系人“掛名”領(lǐng)取薪酬問題的規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，要求或者接受請托人以給特定關(guān)系人安排工作為名，使特定關(guān)系人不實(shí)際工作卻獲取所謂薪酬的，以受賄論處。相關(guān)證據(jù)證明，張宏年默許其親屬掛名領(lǐng)薪時(shí)已經(jīng)退休，此前未利用職務(wù)上的便利為胡某某及其公司謀取利益，胡某某也未提出請托事項(xiàng)并暗示要給張宏年“好處”。張宏年安排霍某到胡某某的公司工作時(shí)系希望霍某在該公司安穩(wěn)工作（霍某確實(shí)在該公司實(shí)際工作了一段時(shí)間），不具有讓霍某不實(shí)際工作而領(lǐng)取薪酬的主觀故意。胡某某雖然考慮到張宏年對其公司工作會(huì)有幫助，但在霍某進(jìn)入公司后，從未向霍某及張宏年提出請托事項(xiàng)，雙方不具有行受賄的主觀故意和客觀行為，故不能認(rèn)定張宏年構(gòu)成受賄罪。
張宏年退休后承諾幫助張某某公司承攬工程，并向公職人員王某某打招呼請求關(guān)照張某某公司，收受張某某所送36萬元，后因王某某未提供幫助，張宏年退還36萬元，為何認(rèn)定其構(gòu)成利用影響力受賄罪？張宏年是否構(gòu)成“及時(shí)退還”？
紀(jì)世東：根據(jù)刑法第三百八十八條之一規(guī)定，離職的國家工作人員，利用原職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取或收受請托人財(cái)物的，構(gòu)成利用影響力受賄罪。
經(jīng)查，2022年7月，張宏年在退休后接受乙公司總經(jīng)理張某某的請托，承諾為該公司承攬鹽池縣相關(guān)工程項(xiàng)目提供幫助。后張宏年利用原職權(quán)或者地位形成的便利條件，向鹽池縣某公職人員王某某打招呼，請其對乙公司中標(biāo)相關(guān)工程項(xiàng)目給予關(guān)照。張宏年收受張某某所送現(xiàn)金36萬元。因王某某未提供幫助，張某某見公司中標(biāo)無望，要求張宏年退還錢款，張宏年將36萬元予以退還。根據(jù)最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定，受賄犯罪中的“為他人謀取利益”包括承諾、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)三個(gè)階段，只要具有其中一個(gè)階段的行為，如國家工作人員收受他人財(cái)物時(shí)，根據(jù)他人提出的具體請托事項(xiàng)，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。
本案中，張宏年不但承諾為張某某公司承攬鹽池縣相關(guān)工程項(xiàng)目提供幫助，還實(shí)施了利用原職權(quán)或者地位形成的便利條件向其他國家工作人員打招呼的行為，屬于為請托人謀取不正當(dāng)利益。雖然因王某某未提供幫助，最終未使張某某謀取到不正當(dāng)利益，但不影響張宏年利用影響力受賄罪的認(rèn)定。
趙蕾：根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定，國家工作人員收受請托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。該規(guī)定強(qiáng)調(diào)的“及時(shí)退還”本質(zhì)上是指國家工作人員主觀上不具有受賄故意的情形。張宏年在退休后利用原職權(quán)或地位形成的便利條件向公職人員王某某打招呼請求關(guān)照張某某公司，并收受張某某所送36萬元，張宏年主觀上具有受賄的故意，客觀上通過向其他公職人員打招呼，希望幫助張某某謀取不正當(dāng)利益，張宏年利用影響力受賄的犯罪行為已經(jīng)完成，屬犯罪既遂。后因王某某未提供幫助，張某某見公司中標(biāo)無望，要求張宏年退還錢款，張宏年將36萬元予以退還。雖然退還的時(shí)間較為及時(shí)，但張宏年具有明確受賄的主觀故意，且退還36萬元并不具有主動(dòng)性而是被動(dòng)退還，應(yīng)認(rèn)定其退還錢款行為系對贓款的處置，不構(gòu)成“及時(shí)退還”，因此張宏年上述事實(shí)構(gòu)成利用影響力受賄罪。
辯護(hù)人提出，張宏年以受賄所得80萬元購買的房產(chǎn)增益不確定，僅追繳80萬元犯罪所得即可，如何看待該辯護(hù)意見？在取證及價(jià)格認(rèn)定時(shí)需注意哪些問題？
趙蕾：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第四百四十三條第二款規(guī)定，被告人將依法應(yīng)當(dāng)追繳的涉案財(cái)物與其他合法財(cái)產(chǎn)共同用于投資或者置業(yè)的，對因此形成的財(cái)產(chǎn)中與涉案財(cái)物對應(yīng)的份額及其收益，應(yīng)當(dāng)追繳。辯護(hù)人認(rèn)為張宏年使用80萬元受賄款購買房屋，價(jià)格認(rèn)定中增值部分不確定，應(yīng)僅對張宏年犯罪所得80萬元予以追繳，檢察機(jī)關(guān)不支持該辯護(hù)意見。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于刑事裁判涉財(cái)產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十條規(guī)定，被執(zhí)行人將贓款贓物與其他合法財(cái)產(chǎn)共同投資或者置業(yè)，對因此形成的財(cái)產(chǎn)中與贓款贓物對應(yīng)的份額及其收益，人民法院應(yīng)予追繳。經(jīng)查，張宏年使用受賄所得80萬元和其他合法財(cái)產(chǎn)共同購買了一套房屋（總價(jià)139萬余元），價(jià)格認(rèn)定應(yīng)以2023年3月2日張宏年被立案審查調(diào)查的日期為基準(zhǔn)日，按照房屋交付時(shí)裝修狀況進(jìn)行認(rèn)定（交付時(shí)即為精裝修房屋），經(jīng)價(jià)格認(rèn)定，該房屋2023年3月2日時(shí)的市場價(jià)為176萬余元，價(jià)值增值為37萬余元。該房產(chǎn)立案時(shí)已有明顯增值，對房產(chǎn)增值部分應(yīng)按照購房時(shí)合法財(cái)產(chǎn)和受賄所得占購房總額的比例予以區(qū)分，其中，受賄所得80萬元占購房款的57.48%，故應(yīng)追繳受賄孳息21萬余元。
紀(jì)世東：本案中，張宏年將受賄80萬元用于購買銀川某房產(chǎn)（房屋總價(jià)139萬余元）。在調(diào)查取證時(shí)應(yīng)重點(diǎn)圍繞行賄款的來源、購買房產(chǎn)價(jià)格、房產(chǎn)增值等問題，調(diào)取張宏年的供述、行賄人陳述、行賄人（單位）銀行取款憑證、記賬憑證，房屋買賣合同、購房支付憑證、產(chǎn)權(quán)證書、房屋價(jià)格認(rèn)定書等證據(jù)，形成完整的證據(jù)鏈條，以證實(shí)張宏年使用受賄款購買房屋及該房產(chǎn)增值的事實(shí)。在審核價(jià)格認(rèn)定書時(shí)，需要注意認(rèn)定結(jié)論是否合規(guī)、有效，包括鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人是否具有法定資質(zhì)，鑒定是否屬于鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍，鑒定的程序、方法、分析過程是否符合相關(guān)規(guī)定，鑒定人員是否存在回避情形等等。實(shí)踐中，對房產(chǎn)的價(jià)格認(rèn)定一般以立案日為基準(zhǔn)日，從而判斷房產(chǎn)從購買到受賄人被立案期間是否產(chǎn)生孳息以確保追繳到位。
張宏年受賄犯罪數(shù)額620.8萬余元，利用影響力受賄犯罪數(shù)額93萬元，在量刑時(shí)如何考量？
馬亞妮：根據(jù)刑法及“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》等相關(guān)規(guī)定，張宏年受賄罪犯罪數(shù)額特別巨大，應(yīng)在十年以上有期徒刑或者無期徒刑的量刑幅度內(nèi)量刑；利用影響力受賄罪犯罪數(shù)額達(dá)到數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)在三年以上十年以下有期徒刑量刑幅度內(nèi)量刑。
為全面貫徹落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，應(yīng)綜合考量被告人各種量刑情節(jié)，確定被告人的宣告刑。本案中，張宏年到案后，主動(dòng)交代組織已掌握涉嫌收受房某某的賄賂事實(shí)，主動(dòng)交代組織尚未掌握的收受他人財(cái)物的事實(shí)，其犯受賄罪系坦白，可以從輕處罰，應(yīng)在法定刑幅度內(nèi)量刑，且張宏年在審查起訴階段自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可以從寬處罰；張宏年到案后，主動(dòng)交代了監(jiān)察機(jī)關(guān)尚未掌握的其在退休后收受他人93萬元的事實(shí)，其犯利用影響力受賄罪系自首，可以減輕處罰，應(yīng)在法定刑以下，即三年以下有期徒刑量刑。法院綜合張宏年的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、犯罪情節(jié)、對社會(huì)的危害程度以及其認(rèn)罪態(tài)度、悔罪表現(xiàn)，依法對張宏年犯受賄罪，判處有期徒刑十年，并處罰金六十萬元；犯利用影響力受賄罪，判處有期徒刑二年，并處罰金十萬元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十年六個(gè)月，并處罰金七十萬元。張宏年認(rèn)罪服判。